Матеріал надано журналомКонсультант/

Сергій Россол, юрисконсульт ЗАТ "КК Ярова"


Найпростішим способом придбати бізнес є покупка юридичної
особи. Однією з найбільш поширених форм юридичних осіб є товариство
з обмеженою відповідальністю. Щоб уникнути ускладнень в процесі укладення
договору про покупку часток у ТОВ, потрібно знати проблемні місця такої угоди.


Отже, ви провели первинний due diligence [1] і
упевнені в перспективах обраного проекту. Тепер потрібно так зробити покупку,
щоб стати повноправним співінвестором, а не придбати за свої гроші додаткові
проблеми.


Крок перший


Перевірити, чи оплачений статутний капітал Товариства. Термін оплати встановлюється
в установчому договорі Товариства і не може бути більше одного року. Частка учасника
Товариства може бути відчужена тільки в тій частині, в якій її уже сплачено
(п. 3 ст. 21 Федерального закону від 8 лютого 1998 р. № 14-ФЗ "Про товариства
з обмеженою відповідальністю ", далі - Закон про ТОВ). Будь-які угоди з неоплаченими
частками статутного капіталу мізерна (ст. 168 ГК РФ). У тому випадку, якщо статутний
капітал сплачений засновниками Товариства повністю, можна спокійно рухатися далі.
Якщо немає, угода значно ускладниться. Добре, якщо строки оплати ще не втрачені.
Тоді виправити ситуацію просто: продавець повинен доплатити не внесену ним
частину вкладу, наприклад, отримавши позику від майбутнього покупця частки.


Набагато гірше , якщо виявиться, що строк пропущено. У цьому випадку частка засновника
повністю переходить до Товариства (п. 3 ст. 23 Закону про ТОВ). Правда, статут Товариства
може передбачати, що переходить тільки її неоплачена частина. Як діяти
в такій ситуації покупцеві? Якщо частка повністю перейшла до Товариства, немає сенсу
продовжувати переговори з цією особою. Якщо перехід здійснений частково, то необхідно
задуматися, наскільки покупка частини частки відповідає первісному інтересу.
Якщо вона дасть реальний контроль над Товариством, можна сміливо купувати. В іншому
випадку слід розумно оцінити ризики виникнення в подальшому непорозумінь між
співінвесторами, і, можливо, відмовитися від покупки.


Безумовно, не потрібно робити покупку і в тому випадку, якщо в результаті due
diligenceбуде встановлено, що продавець, який пропонує вам
зробити покупку, сам "купив" неоплачену частку в статутному капіталі ТОВ.


Крок другий


Дуже уважно вивчити установчі документи Товариства. Це потрібно для
того, щоб визначити, як в них відображені диспозитивні норми закону. Перше,
на що треба звернути увагу - це на реалізацію в Статуті пункту 2 статті
21 Закону про ТОВ. Нагадаємо, що відповідно до цього пункту, продаж або
відступлення частки осіб, які є учасниками Товариства, допускається, тільки
якщо це прямо не заборонено Статутом Товариства. Якщо заборони немає, рухаємося далі.
Є? Тоді шукаємо шляхи, як його можна обійти. Найпростіший спосіб - внести
відповідні зміни до Статуту Товариства. Правда, цей спосіб можливий, тільки
якщо особа, що продає частку, контролює прийняття рішень загальними зборами учасників.
Крім нього, для обходу заборони широко поширений договір дарування. Власник
частки "дарує" її іншій особі, одержуючи кошти по "сірим схемам".
Однак цей спосіб за своєю суттю суперечить чинному законодавству.
Правочин є удаваною, оскільки прикриває інший договір. Такі дії
також порушують податкове, а часто і валютне законодавство. До того ж
Статуту Товариства може містити заборону не тільки на продаж частки третім особам,
але і на перехід її до них з інших підстав.


При проведенні угоди потрібно пам'ятати, що учасники Товариства мають переважне
правом купівлі частки. Таке право може бути і у самого Товариства, якщо це закріплено
в його Статуті. Мета даного права - зберігати в Товаристві паритет інтересів і
не допустити до участі в бізнесі сторонніх осіб.


Продавець зобов'язаний направити всім учасникам Товариства оферту на покупку частки
на умовах, запропонованих зовнішнім покупцеві. Форма повідомлення про бажання
здійснити продаж, не регламентована, але в документі повинні міститися істотні
умови, на яких планується укладення договору. Закон дає учасникам
рівно 30 днів на обдумування даної пропозиції (Статут Товариства може, як
збільшити, так і зменшити цей період). Бажання зробити покупку повинно бути
висловлена ??письмово і направлене продавцю до закінчення зазначеного терміну. У разі,
якщо кілька учасників виявили бажання придбати частку, договори укладаються
з кожним з них. При цьому частка ділиться між ними пропорційно їх участі
в статутному капіталі. Поступка переважного права купівлі не допускається.
Статуту Товариства може передбачати й інший порядок розподілу часток при
продажу. Відзначимо, що якщо в Статуті прописано, що Товариство теж володіє переважним
право покупки, оферта повинна бути спрямована і на його адресу (див. приклад).


При здійсненні угоди з порушенням вимог про переважне право купівлі
будь-який учасник Товариства або саме Товариство (якщо воно відповідно до Статуту
мало таке право) може вимагати в судовому порядку переведення на нього прав
і обов'язків покупця. Право звернення до суду може бути реалізоване протягом
трьох місяців з моменту, коли учасник або Товариство дізналися (або повинні були
дізнатися) про зроблену угоду. Щоб уникнути такого ризику, покупець при укладенні
угоди повинен вимагати від продавця документи, що підтверджують виконання
ним своїх обов'язків. Таким документами є: письмові відмови всіх інших
учасників Товариства у вільній формі, квитанції (краще з описом вкладення),
підтверджують, що учасникам були направлені листи з пропозицією купити
частку. Якщо переважне право купівлі є і у Товариства, то також необхідно
рішення або протокол його компетентного органу. Цей документ повинен містити
відомості про відмову від використання даного права. При цьому покупець повинен
бути обережний. Адже якщо рішення прийняте з перевищенням повноважень або некомпетентним
з даного питання органом, він ризикує втратити придбане.


Крок третій


Встановити, чи не підпадає угода купівлі частки під регулювання антимонопольного
законодавства. Закон РРФСР від 22 березня 1991 р. № 948-1 "Про конкуренцію і
обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" (далі - Закон
про конкуренцію) у статті 18 накладає ряд обмежень. Полягають вони в наступному.
Сумарна вартість активів покупця-юридичної особи та афілійованих з
них осіб, які беруть участь у контролі над Товариством, може перевищувати 2000000 МРОТ [2].
У цьому випадку покупець зобов'язаний повідомити антимонопольний орган про покупку частки
будь-якого розміру, якщо ця покупка дозволяє йому одному або спільно з його афілійованими
особами контролювати більше 20 відсотків статутного капіталу Товариства. Коли
ж сума активів перевищує 30 000 000 МРОТ, то потрібно вже не повідомлення,
а дозвіл антимонопольного органу. Але п окупателем частки в ТОВ може бути
і фізична особа, яка діє тільки від свого імені. Інакше кажучи,
не є афілійованим і не входить в групу. У цьому випадку за логікою пункту
3.1 Наказу МАП РФ від 13 серпня 1999 р. № 276 для того, щоб визначити,
чи потрібно звертатися в антимонопольну службу, необхідно оцінити активи ТОВ,
в якому здобувається частка. Якщо вони виявляться більше 2 000 000 МРОТ, то, як
вже було сказано, слід повідомити антимонопольний орган, а якщо більше 30
000 000 МРОТ, то отримати його згоду на операцію. Втім, дозвіл може
знадобитися і при більш дрібних угодах. Для цього ТОВ має входити до Реєстру
господарюючих суб'єктів, що мають частку більше 35 відсотків на ринку певного
товару.


Отримання дозволу на проведення операції може зайняти певний час.
Закон про конкуренцію встановлює термін розгляду клопотання 30 днів. Однак
у зв'язку з тим, що антимонопольні органи можуть запитати додаткову інформацію,
на практиці цей термін більше. Порушення ж вимог антимонопольного законодавства
чревато визнанням угоди купівлі-продажу часток недійсною.


Угода може бути визнана недійсною судом на вимогу заінтересованої
особи - продавця, покупця, Товариства або органу антимонопольного контролю .
В останньому випадку необхідною умовою визнання угоди недійсною буде
її результат - обмеження конкуренції.


Крок четвертий


Підписати договір.

За загальним правилом перехід частки вчиняється в простій письмовій
формі. Це означає, що сторони склали єдиний документ, під яким стоять
їх підписи. Або мав місце обмін документами за допомогою поштового, телеграфного,
телетайпного, телефонного чи іншого зв'язку, що дозволяє однозначно встановити,
що документ виходив саме від сторони за договором (п. 2 ст. 434 ЦК РФ).
Правда , необхідно відзначити, що на практиці майже неможливо довести в суді
походження документа, отриманого по факсу. Те ж саме відноситься і до документа,
висланому по e - mail без застосування електронного цифрового підпису. Порядок
її використання встановлює Федеральний закон від 10 січня 2002 р. № 1-ФЗ
"Про електронний цифровий підпис".


Перш ніж підписувати договір, необхідно перевірити, чи не чи передбачає
Статут Товариства укладення договору про перехід частки в нотаріальній формі.


Крок п'ятий


Повідомити Суспільство про що відбулася поступку частки в письмовому вигляді, з пред'явленням
документів підтверджуючих її перехід (абз. 2 п. 6 ст. 21 Закону про ТОВ). На
практиці це означає, що директору Товариства "під розпис" необхідно передати
копію договору купівлі-продажу частки або інший документ, підписаний спільно
продавцем і покупцем і повідомляє про перехід права. Це необхідно зробити
відразу ж після підписання договору. Адже покупець отримує можливість реалізовувати
права, надані йому купленої часткою, тільки після такого повідомлення.


Крок шостий


Провести позачергове загальних зборів учасників Товариства з
метою затвердити нову редакцію установчого договору. Затвердження нової редакції
необхідно у зв'язку із заміною одного з його учасників. Позачергові збори
скликає генеральний директор Товариства. Новий учасник, якщо придбана
їм частка дає йому право не менш ніж на 10 відсотків голосів, також вправі вимагати
скликання позачергових зборів. При цьому вимога про скликання він направляє генеральному
директору. Отримавши його, керівник Товариства зобов'язаний протягом п'яти днів його
розглянути та ініціювати процедуру зборів. Якщо генеральний директор цього
не зробить або відмовить у проведенні зборів, то учасник, який володіє 10 відсотками
статутного капіталу (або кілька учасників, в сукупності володіють 10 відсотками)
може ініціювати процедуру самостійно (ст. 35 Закону про ТОВ).


На наш погляд вимогу про скликання зборів учасників доцільно направляти
Суспільству одночасно з повідомленням про що відбулася переуступку частки. Якщо
нового учасника не влаштовує керівництво Товариством, на зборах можна внести
до порядку денного і питання про зміну генерального директора. Однак необхідно пам'ятати,
що якщо керівника до закінчення терміну його трудового договору звільняють загальним
зборами акціонерів, то Товариство зобов'язане виплатити йому компенсацію, встановлену
угодою сторін. Але в будь-якому випадку вона повинна бути не менше трьох середньомісячних
оплат праці. (Постанова КС РФ від 15 березня 2005 р. № 3-П "У справі про перевірку
конституційності положень пункту 2 статті 278 і статті 279 Трудового кодексу
Російської Федерації та абзацу другого пункту 4 статті 69 Федерального закону" Про
акціонерні товариства "").


Крок сьомий


Внести зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб і індивідуальних
підприємців (ЕГРЮЛ). Він містить інформацію про учасників ТОВ. Відповідно,
якщо їх склад змінюється, в реєстр мають бути внесені зміни. Для цього
в орган, відповідальний за ведення реєстру (в даний час це Федеральна
податкова служба), подаються заяви за формами встановленого зразка. Сформована
практика вимагає одночасної подачі заяв за формами 13001 і 14001 (затверджені
Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. № 439 "Про затвердження форм
та вимог до оформлення документів, що використовуються при державній реєстрації
юридичних осіб, а також фізичних осіб як індивідуальних підприємців ").
Заяви підписує генеральний директор, причому його підпис повинен бути
нотаріально посвідчений.


До форм прикладаються нові редакції статутних документів суспільства (два примірники)
і протокол позачергових загальних зборів учасників. Крім того, в податкових
органах ряду регіонів вимагають копії договору переходу частки, хоча законом це
не встановлено. Реєстрація в ЕГРЮЛ займає п'ять днів з моменту подачі заяв
до моменту отримання офіційних документів. У нашому випадку це два Свідоцтва
(про реєстрацію інформації по кожному з заяв), копії установчих документів
Товариства з відміткою податкової інспекції та Виписка з ЕГРЮЛ.


Після того, як внесені відповідні зміни до ЕГРЮЛ, і офіційні підтвердження
цього отримані, процес придбання частки можна вважати завершеним.


"Іноді немає необхідності змінювати статут ..."


Вікторія Климова, юрісткомпанііTCHIBOCISLLCMoscow:


"Слід зауважити, що не в кожному ТОВ є установчий договір. Наприклад,
якщо в суспільстві тільки один засновник, то необхідність у складанні цього
документа не виникає. Відповідно термін оплати статутного капіталу може
бути відображений не тільки в установчому договорі, але і безпосередньо в статуті.
У цьому випадку на кроці шостому вносити зміни слід не в установчий договір,
а в статут. Але в статуті не завжди містяться відомості про учасників. Наприклад,
в ньому може бути вказано: "статутний капітал Товариства розділений на чотири частки
по 25 відсотків, 2500 рублів кожна ". При цьому жодних конкретних найменувань
та інших даних про учасників не наводиться. Природно, в цьому випадку зміни
до статуту вносити не потрібно.


Крім того, при due diligence (попередньої юридичної перевірці) не слід
забувати перевірити загальнодержавний реєстраційний номер (ОГРН) і ІНН компанії
на достовірність. З'ясувати, чи не є єдиний засновник ТОВ, у свою
чергу, товариством з одним засновником (це забороняє п. 2 ст. 7 Закону про
ТОВ). Не менш важливо знати, чи не знаходиться купується частка в заставі, не було
чи в суспільстві корпоративних конфліктів, коли і як здійснювалися інші угоди
з частками " .



Приклад. Повідомлення учасника Суспільству про намір продати частку


Генеральному директору товариства з обмеженою відповідальністю "Лідер"


Іванову І. І.


від учасника товариства з обмеженою відповідальністю "Лідер"


Петрова П. П.


Повідомлення



Справжнім повідомляю ТОВ "Лідер" в особі Генерального директора Іванова І.І.
про намір продати належну мені частку в статутному капіталі Товариства в розмірі
15% третій особі.


Умови продажу:


Ціна частки: 50 000 (п'ятдесят тисяч) рублів


Термін оплати: не пізніше п'яти днів з моменту підписання договору про передачу
частки.


Порядок оплати: шляхом перерахування грошових коштів на банківський рахунок продавця.


Штрафні санкції: у разі порушення строків оплати Покупець сплачує
пені в розмірі 1/150 ставки рефінансування ЦБ РФ за кожен день прострочення.


Відповідно до абз . 2 п. 4 ст. 21 ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю"
та Статутом Товариства, прошу в 30-денний термін з моменту отримання цього повідомлення
повідомити мені про намір Товариства використовувати переважне право купівлі
або про відмову від використання зазначеного права.


1 жовтня 2005 ___________________/П. П. Петров/




Детальніше про due diligence можна прочитати
в статті Сергія Россол "Покупка бізнесу вимагає належної обачності",
опублікованій у № 17 "Консультанта "за 2005 рік (стор. 75).


В даний час МРОТ, використовуваний
для розрахунку даної суми, становить 100 рублів (Федеральний закон від 19 червня
2000 р. № 82-ФЗ (ред. від 29 грудня 2004 р.) "Про мінімальний розмір оплати
праці").



Стаття отримана: Клерк.Ру

Детальніше »