Матеріал наданий журналом "Розрахунок"/

Артем КУЗЬМІНИХ, Альона Бедін

"Коли в товаришах згоди немає, на лад їх справа не піде", - писав знаменитий байкар. І з ним важко не погодитися. Податкові аналітики компанії "КУЗЬМІНИХ І ПАРТНЕРИ" доводять, що, уклавши договір простого товариства, підприємці отримують додаткові можливості для оптимізації податків.

Домовимося по-простому

Для початку нагадаємо загальні принципи. За договором простого товариства двоє чи кілька осіб (товаришів) поєднують свої внески і ведуть спільну діяльність для отримання прибутку або досягнення іншої, що не суперечить закону мети (ст. 1041 ЦК). На відміну від інших видів товариських об'єднань, визнаних Цивільним кодексом, просте товариство не утворює юридичної особи. Але це не механічне з'єднання осіб. Учасники, що входять до його складу, пов'язані між собою і загальною метою, і спільністю майна, що надає простому товариству значення єдиного цілого.

Товаришами можуть бути будь-які особи з урахуванням їх правоздатності. А якщо спільна мета полягає у здійсненні підприємницької діяльності - тільки індивідуальні підприємці (ст. 23 ЦК) і комерційні організації (ст. 50 ЦК). Право на ведення справ товариства може бути надано одному з його учасників. У цьому випадку він зобов'язаний вести бухгалтерський облік спільного майна і операцій із ним на окремому балансі.

Внеском товариша визнається все те, що він вносить у спільну справу: гроші, інше майно, професійні знання, навички та вміння, ділову репутацію та ділові зв'язки. За загальним правилом вклади визнаються рівними за вартістю, якщо інше не встановлено договором про спільну діяльність (п.2 ст. 1042 ЦК). Прибуток, отриманий товаришами в результаті спільної діяльності, розподіляється пропорційно вартості вкладів товаришів у спільну справу. Договором або іншою угодою може бути передбачено інший порядок розподілу прибутку. Угода про усунення будь-кого з товаришів від участі в прибутку вважається нікчемним.

Внесене учасниками товариства майно, а також вироблена у результаті спільної діяльності продукція та одержані від такої діяльності плоди і доходи визнаються спільною частковою власністю учасників товариства. Кожен учасник пропорційно своїй частці сплачує податки по загальному майну на основі інформації, наданої йому учасником, провідним загальні справи (ст. 249 ЦК).

Просте товариство "упрощенщіков"

податкозберігаючі схема з використанням простого товариства являє собою наступне. Два або більше індивідуальних підприємця або юридичних особи, які перейшли на спрощену систему оподаткування, укладають договір про спільну діяльність. У договорі вони прописують обов'язки сторін з'єднати свої внески і діяти спільно у сфері торгівлі (як оптової, так і роздрібної), виробництва, надання послуг, виконання робіт (у тому числі, будівельних), здачі майна в оренду, надання персоналу і т. д .; словом, товариство може займатися практично абсолютно будь-якими видами діяльності.

При виборі об'єкта оподаткування слід врахувати положення пункту 3 статті 346.14 Податкового кодексу, відповідно до якого учасники договору простого товариства - суб'єкти спрощеної системи оподаткування - можуть застосовувати тільки ставку 15 відсотків (доходи, зменшені на величину витрат).

Так як просте товариство не є юридичною особою, отже, воно не платить жодних податків. Платниками податків можуть бути лише учасники договору про спільну діяльність (підприємці та юридичні особи). Саме вони в даному випадку будуть сплачувати єдиний спрощений податок, який замінює собою податок на прибуток, на майно, ЕСН і ПДВ (про ризик сплати ПДВ в простому товаристві ми писали в Розрахунку № 1 за 2006 р. стор 122). Причому спрощений податок потрібно буде платити з частини прибутку від спільної діяльності, розподіленої на адресу кожного товариша (ст. 1048 ЦК).

У відповідності зі статтею 1048 Цивільного кодексу "прибуток, отриманий товаришами в результаті їх спільної діяльності, розподіляється пропорційно вартості вкладів товаришів у спільну справу, якщо інше не передбачено договором простого товариства або іншою угодою товаришів ". Іншими словами, під доходом від участі в простому товаристві слід розуміти фактичний прибуток (визначену з урахуванням понесених витрат), яка розподіляється як прибуток кожного учасника товариства. Вказану позицію підтверджує і суд. У Постанові Федерального арбітражного суду Північно-Західного округу від 1 травня 2004 р. № А21-11188/03-С1 сказано, що доходом учасників простого товариства є не виручка, а прибуток від спільної діяльності. В даний час дана позиція заперечень у податківців не викликає.

Таким чином, у кожного з спрощенців-товаришів ліміт доходів (для можливості застосовувати УСН) буде поширюватися не на виручку (як у фірм-"не товаришів") , а на прибуток. Останню, у свою чергу, можна додатково мінімізувати. Наприклад, за рахунок оплати послуг дружніх фірм або підприємців, які застосовують УСН з шестивідсотковий ставкою.

При цьому кількість товаришів, що укладають договір про спільну діяльність, нормативними актами не обмежена. А значить, схема з "спрощеними товаришами" підходить для будь-яких масштабів бізнесу і галузей економіки. Великий і середній бізнес можна роздробити на кілька дрібних фірм. І це дозволить не тільки використовувати переваги "спрощеного" податкового режиму (який спочатку призначався виключно для малого бізнесу), але і застосовувати "товариські" схеми.

Просто додай ІП

Схему можна вдосконалити за допомогою індивідуального підприємця на ЕНВД, який дозволить власникові бізнесу мати скільки завгодно високий прибуток при досить невеликих і фіксованих за сумою податкових відрахуваннях.

Розглянемо даний варіант на прикладі торгівельних підприємств. Індивідуальний підприємець, який сплачує мінімальний поставлений податок, з максимальним прибутком за готівковий розрахунок реалізує товари простому товариству осіб (ССО, 15 відсотків), які в подальшому продають їх у роздріб з мінімальною націнкою. Сума ЕНВД залежить від площі торгового залу або числа торгових місць і на неї не впливає розмір виручки або прибутку. Тому основний прибуток від продажу товарів залишиться у підприємця. У свою чергу, учасникам простого товариства практично не з чого буде платити податок, так як прибуток мінімальна і складає долі відсотка (десяті, соті, тисячні) від обороту.

Але тут є одне обмеження. За такою схемою слід продавати товари, які в принципі можуть бути використані не для підприємницьких цілей. Адже згідно зі змінами до ст. 346.27 НК, введених Федеральним законом від 21 липня 2005 р. № 101-ФЗ, платити поставлений податок тепер можна тільки з торгівлі, яка супроводжується укладанням договорів роздрібної купівлі-продажу. Про те, як "замаскувати" оптову торгівлю під роздрібну, розповідалося у Розрахунку № 1 за 2006 р.

Нагадаємо, що за договором роздрібної купівлі-продажу продавець зобов'язується передати покупцеві товар, призначений для особистого, сімейного, домашнього або іншого використання, не пов'язаного з підприємницькою діяльністю (ст.

492 ЦК). Бажано, щоб оплата на адресу підприємця-"вмененщіка" проходила готівковими коштами. Хоч це і не є обов'язковою умовою для кваліфікації договору як договору роздрібної купівлі-продажу, але найбільш поширено саме в роздробі. Крім того, оплата готівкою - єдиний спосіб для вашого постачальника-"вмененщіка" торгувати з анонімними покупцями (не вимагаючи від них реквізитів, найменування, ІПН), що також відрізняє роздріб від опту.

речі, схема застосовна і для виробничих підприємств. Вони просто-напросто повинні організувати реалізацію своєї продукції за вищеописаною схемою, будучи постачальником простого товариства (або підприємця-вмененщіка у другому варіанті). Зрозуміло, що рентабельність виробничого підприємства при такому продажу повинна бути близька до нуля. У більш складному варіанті просте товариство може взяти на себе і власне виробництво продукції, а не тільки її перепродаж.

Крім ризику перекваліфікації договорів, присутня, як вже було сказано вище, ризик сплати ПДВ в простому товаристві. З метою його мінімізації можна порекомендувати ввести в схему "допоміжний" елемент - Комісіонера (Агента), який від свого імені, але за рахунок товариства буде торгувати в роздріб. Враховуючи, що податкові претензії в частині ПДВ будуть пред'являтися до простого товариству, учасників якого при необхідності можна буде змінити, Комісіонер (Агент) дасть можливість з найменшими втратами перейти до застосування інших схем, або залишитися на цій же, але з новим Комітентом (Принципалом) .

Розподіляємо прибуток від спільної діяльності

Спірним залишається питання: як рахувати прибуток простого товариства - з бухгалтерського або податкового обліку? Звичайно, Податковий кодекс менш вигідний для платника податків (наприклад, в деяких випадках не дозволяє прийняти витрати, які приймаються в більш ліберальному бухгалтерському обліку). Тому, природно, податківці вважають, що прибуток належить вважати за правилами, встановленими главою 25 Податкового кодексу.

Позиція податкових органів ніде не знайшла імперативного закріплення, а Цивільний кодекс вимагає, щоб учасники простого товариства вели окремий баланс, який передбачений лише бухгалтерським обліком. Тому, на нашу думку, застосуванню підлягають саме правила бухгалтерського обліку. Дійсно, адже розподілятися між товаришами повинна прибуток від спільної діяльності, а її дає тільки бухоблік. А мета податкового обліку - не розрахунок прибутку, а розрахунок оподатковуваної бази з податку на прибуток, що, очевидно, не одне і те ж.

І ще один момент: термін розподілу прибутку. Як відомо, фірми на УСН застосовують касовий метод визнання виручки. Якщо прибуток, отриманий від спільної діяльності не розподіляється, на думку деяких фахівців, обов'язку сплати податку взагалі не виникає (відстрочення). Прибуток же, до прийняття рішення про її розподілі, залишається в обороті і враховується на окремому балансі простого товариства.

Ми пропонуємо при визначенні часу розподілу прибутку товариства виходити з терміну його існування. Якщо товариство засновано на термін більше року чи ж воно передбачається безстроковим, розрахунки слід проводити не рідше, ніж в кінці кожного операційного року.

Податківці вимагають щоб "товариші" розраховували прибуток "щодо Податкового кодексу". Однак прибуток вважають тільки в бухгалтерському обліку. А мета податкового обліку - розрахунок оподатковуваної бази з податку на прибуток, що, очевидно, не одне і те ж

Коефіцієнт-дефлятор: можна, але не потрібно

Як відомо, організації або індивідуальні підприємці втрачають право на застосування спрощеної системи оподаткування, якщо за підсумками звітного періоду доходи платника податків перевищать 20 млн. рублів (п.4 ст. 346.13 НК). Податковий кодекс передбачає можливість індексувати цю суму на коефіцієнт-дефлятор (п. 2 ст. 346.12 НК).

Якщо використовувати цей коефіцієнт, то межа доходів платника податків буде дорівнює 22,640 млн. руб. Втім, оскільки така позиція суперечить думку Мінфіну (лист від 28 грудня 2005 р. № 03-11-02/85), в даному випадку краще не давати податківцям зайвий привід причепитися і не перевищувати саме двадцятимільйонні ліміт доходів.

Схема з "простим товариством на УСН" підходить для будь-яких масштабів бізнесу. Великий і середній бізнес можна роздробити на кілька дрібних фірм, і це дозволить використовувати переваги "спрощеного" податкового режиму і застосовувати "товариські" схеми


Небезпечні зв'язки

Ми попросили експерта оцінити схему, викладену в нашому матеріалі, з точки зору ймовірності виникнення податкових претензій. Коментує Валерій ГУЩА, партнер, адвокат колегії адвокатів "Джон Тайнер і партнери", доцент кафедри кримінально-правових дисциплін Всеросійської Державної податкової академії Мінфіну Росії, кандидат юридичних наук.

- На мою думку, ця схема представляється ризикованою. Якщо фірма вирішить застосовувати її, то потрібно бути готовими до того, що доведеться "відбиватися" від претензій з боку різних держорганів. І ось чому.

Побудова схеми бізнесу, заснованої на неточностях і недоробки законодавства завжди містило в собі ризики судових розглядів. Причому в даному випадку неясності і неточності стосуються не тільки порядку оподаткування, але й взагалі можливості використовувати спрощену систему оподаткування при роботі за договором простого товариства.

Про це вже давно точаться суперечки. Мінфін і податкова служба заперечують проти такого підходу. Вони вважають, що доходи простого товариства повинні обкладатися податками в загальному порядку. Звичайно, товариші можуть відстоювати своє право на застосування УСН через суд. І позитивна для фірм арбітражна практика існує. Однак це не означає, що на сьогоднішній день це питання повністю врегульовано. Держоргани продовжують "гнути свою лінію". На підтвердження цього можна навести недавній лист Мінфіну від 19 липня 2006 р. № 03-11-04/2/145.

Звичайно, всім відомо, що всі неясності і неточності законодавства мають трактуватися на користь платника податків. Але це правило працює в тому випадку, якщо угода будується заради отримання економічної вигоди і нічого іншого. А в даному випадку, мета всього побудови - це зменшення податкового навантаження. І довести це буде нескладно. Досить просто проаналізувати весь ланцюжок з "нульовою" рентабельністю.

При цьому законність окремих елементів ланцюжка грає вже другорядну роль. Інспекторам просто потрібно довести, що ці угоди не були обумовлені економічними причинами (цілями ділового характеру). І тоді вже не буде настільки важливо, чи зуміє підприємець на ЕНВД довести, що продаж товарів в промислових обсягах за готівку - це роздрібна торгівля.

Автори ці ризики і самі цілком адекватно оцінюють, пропонуючи мінімізувати не лише податки, але і можливу відповідальність.


Стаття отримана: Клерк.Ру

Детальніше »